从广东省最新招投标实施办法看招投标常见法律问题
标题: 
从广东省最新招投标实施办法看招投标常见法律问题
库类别: 
司法文明数据库
内容类别: 
司法制度
年份: 
2019
全文: 

从广东省最新招投标实施办法看招投标常见法律问题

黄柳儒

 

 

 前些天广东省发布了《广东省实施<中华人民共和国招标投标法>办法(2018修订) 》(下称“办法”),由于同期法律热点新闻较多,且该办法属于地方性规定,所以转发、讨论的热度不是特别高。但实际上,新的《办法》还是有不少重要修改内容需要注意的,笔者借此顺便讨论一下招投标常见法律问题。

  一、必须招标的项目到底有哪些?

  从前,判断一个项目是否必须招标,颇费周折。常用的国家层面的规定有:《招标投标法》、《招标投标法实施条例》、《必须招标的工程项目规定》,但是广东省的朋友应该知道,还要进一步看《广东省实施<中华人民共和国招标投标法>办法(2003版本) 》,各项数据标准容易把人绕迷糊。

  新的《办法》中,删除了2003版本的关于必须进行招标项目的范围规定,统一“按照国家有关规定执行”。因此,2019年3月1日,《办法》正式施行之后,广东省地区必须招标的项目主要看《招标投标法》、《招标投标法实施条例》、《必须招标的工程项目规定》。

  需要特殊注意的工程项目有:

  1、《房屋建筑和市政基础设施工程施工招标投标管理办法》原本规定,房屋建筑和市政基础设施工程施工单项合同估算价在200万元人民币以上的必须招标。2018年9月28日修改之后,房屋建筑和市政基础设施工程统一按照《必须招标的工程项目规定》标准执行,调整为400万元。

  2、对于建筑工程设计项目,《建筑工程设计招标投标管理办法》第条规定了若干可以不进行招标的情形,实践中可以结合参考。

  3、对于公路工程建设项目,《公路工程建设项目招标投标管理办法》第条规定了若干可以不进行招标的情形,实践中可以结合参考。

  4、对于水运工程建设项目,《水运工程建设项目招标投标管理办法》第十三条规定了若干可以不进行招标的情形,实践中可以结合参考。

  二、如何认定投标人与投标人之间、招标人与投标人之间的串通投标?

  《招标投标法》第三十二条规定,投标人不得相互串通投标报价,投标人不得与招标人串通投标。但是这个规定怎么去实行,认定标准是什么?

  在《办法》出台之前,广东省地区主要是根据《招标投标法实施办法》第三十九条、第四十条、第四十一条去进行认定。

  《办法》出台之后,其第十六条、第十七条增加了若干种认定情形,比较亮眼的例如“不同投标人编制的投标文件的实质性内容存在两处以上细节错误一致”、“不同投标人的投标文件由同一电子设备编制、打包加密或者上传,不同投标人的投标文件由同一投标人的电子设备打印、复印”、“参加投标活动的人员为同一标段其他投标人的在职人员”等。

  实践中常见的是,两个或数个投标人是关联公司(部分股东或高管重叠),但是不构成控股或单位负责人同一人的情形,招标人知道这些关联公司存在串标的风险,但结合规定进行一般的核查未发现对应违规情况,这种情况如何处理?根据新出台的《办法》,实务中可以考虑观察有无以下情况:

  1、投标文件的实质性内容有无存在两处以上细节错误一致?

  2、投标人之间提交的投标文件电子版,通过审核电子文件的详细信息(例如Windows系统下,右击文件选择“属性”-“详细信息”,可以看到文件的作者、计算机等信息),是否由同一电子设备编制、打包加密或者上传?

  三、如何认定合同的实质性内容?

  众所周知,《招标投标法》第四十六条规定,招标人和中标人不得再行订立背离合同实质性内容的其他协议。实践中,经常有客户咨询笔者,合同实质性内容到底是指什么?

  这个其实没有明确的界限的。根据不同的合同,对应的“实质性内容”有不同的认定。但是,《招标投标法实施条例》第五十七条规定了一般情况下的“实质性内容”:合同的标的、价款、质量、履行期限等主要条款。《办法》在前述基础上,增加了其他两项范围:合同的单价、比例条款。

  实务中,还可以进一步考虑《合同法》第十二条规定:“【合同内容】合同的内容由当事人约定,一般包括以下条款:(一)当事人的名称或者姓名和住所;(二)标的;(三)数量;(四)质量;(五)价款或者报酬;(六)履行期限、地点和方式;(七)违约责任;(八)解决争议的方法。当事人可以参照各类合同的示范文本订立合同。”

  前些天广东省发布了《广东省实施<中华人民共和国招标投标法>办法(2018修订) 》(下称“办法”),由于同期法律热点新闻较多,且该办法属于地方性规定,所以转发、讨论的热度不是特别高。但实际上,新的《办法》还是有不少重要修改内容需要注意的,笔者借此顺便讨论一下招投标常见法律问题。

  一、必须招标的项目到底有哪些?

  从前,判断一个项目是否必须招标,颇费周折。常用的国家层面的规定有:《招标投标法》、《招标投标法实施条例》、《必须招标的工程项目规定》,但是广东省的朋友应该知道,还要进一步看《广东省实施<中华人民共和国招标投标法>办法(2003版本) 》,各项数据标准容易把人绕迷糊。

  新的《办法》中,删除了2003版本的关于必须进行招标项目的范围规定,统一“按照国家有关规定执行”。因此,2019年3月1日,《办法》正式施行之后,广东省地区必须招标的项目主要看《招标投标法》、《招标投标法实施条例》、《必须招标的工程项目规定》。

  需要特殊注意的工程项目有:

  1、《房屋建筑和市政基础设施工程施工招标投标管理办法》原本规定,房屋建筑和市政基础设施工程施工单项合同估算价在200万元人民币以上的必须招标。2018年9月28日修改之后,房屋建筑和市政基础设施工程统一按照《必须招标的工程项目规定》标准执行,调整为400万元。

  2、对于建筑工程设计项目,《建筑工程设计招标投标管理办法》第条规定了若干可以不进行招标的情形,实践中可以结合参考。

  3、对于公路工程建设项目,《公路工程建设项目招标投标管理办法》第条规定了若干可以不进行招标的情形,实践中可以结合参考。

  4、对于水运工程建设项目,《水运工程建设项目招标投标管理办法》第十三条规定了若干可以不进行招标的情形,实践中可以结合参考。

  二、如何认定投标人与投标人之间、招标人与投标人之间的串通投标?

  《招标投标法》第三十二条规定,投标人不得相互串通投标报价,投标人不得与招标人串通投标。但是这个规定怎么去实行,认定标准是什么?

  在《办法》出台之前,广东省地区主要是根据《招标投标法实施办法》第三十九条、第四十条、第四十一条去进行认定。

  《办法》出台之后,其第十六条、第十七条增加了若干种认定情形,比较亮眼的例如“不同投标人编制的投标文件的实质性内容存在两处以上细节错误一致”、“不同投标人的投标文件由同一电子设备编制、打包加密或者上传,不同投标人的投标文件由同一投标人的电子设备打印、复印”、“参加投标活动的人员为同一标段其他投标人的在职人员”等。

  实践中常见的是,两个或数个投标人是关联公司(部分股东或高管重叠),但是不构成控股或单位负责人同一人的情形,招标人知道这些关联公司存在串标的风险,但结合规定进行一般的核查未发现对应违规情况,这种情况如何处理?根据新出台的《办法》,实务中可以考虑观察有无以下情况:

  1、投标文件的实质性内容有无存在两处以上细节错误一致?

  2、投标人之间提交的投标文件电子版,通过审核电子文件的详细信息(例如Windows系统下,右击文件选择“属性”-“详细信息”,可以看到文件的作者、计算机等信息),是否由同一电子设备编制、打包加密或者上传?

  三、如何认定合同的实质性内容?

  众所周知,《招标投标法》第四十六条规定,招标人和中标人不得再行订立背离合同实质性内容的其他协议。实践中,经常有客户咨询笔者,合同实质性内容到底是指什么?

  这个其实没有明确的界限的。根据不同的合同,对应的“实质性内容”有不同的认定。但是,《招标投标法实施条例》第五十七条规定了一般情况下的“实质性内容”:合同的标的、价款、质量、履行期限等主要条款。《办法》在前述基础上,增加了其他两项范围:合同的单价、比例条款。

  实务中,还可以进一步考虑《合同法》第十二条规定:“【合同内容】合同的内容由当事人约定,一般包括以下条款:(一)当事人的名称或者姓名和住所;(二)标的;(三)数量;(四)质量;(五)价款或者报酬;(六)履行期限、地点和方式;(七)违约责任;(八)解决争议的方法。当事人可以参照各类合同的示范文本订立合同。”

 

 

 

原发布时间:2019.06.18

稿件来源:北大法宝

网址:http://www.pkulaw.cn/fulltext_form.aspx?Db=lawfirmarticles&Gid=79d22cdf7...